Proč by escrow agent neměl být ani advokát, ani transakční poradce
Software escrow se v posledních letech dostává do popředí zájmu nejen v souvislosti s regulacemi typu NIS2 nebo DORA, ale především jako praktický nástroj řízení rizik v IT. Přesto se v praxi stále setkáváme s tím, že roli escrow agenta přebírá advokátní kancelář nebo poradce, který je zároveň zapojen do samotné transakce.
Na první pohled to může působit logicky. Při bližším pohledu však vyvstává zásadní otázka:
Může být escrow agent skutečně nezávislý, pokud má na transakci vlastní zájem?
Co je skutečným smyslem escrow
Escrow není „úschova pro jistotu“.
Escrow je krizový scénář.
Je to mechanismus, který má fungovat přesně ve chvíli, kdy:
- dodavatel přestane plnit,
- firma skončí nebo je prodána,
- dojde k vážnému porušení smlouvy,
- selže dlouhodobá podpora systému.
V takové situaci už není prostor pro interpretaci, improvizaci ani konflikty zájmů. Escrow musí fungovat automaticky, předvídatelně a technicky správně.
Kde vzniká problém: konflikt rolí
Advokátní kancelář jako escrow agent
Advokát:
- je zvyklý vykládat smlouvy, ne spouštět krizové procesy,
- odpovídá primárně klientovi, nikoliv infrastruktuře,
- není technickým garantem obsahu úschovy.
V krizovém okamžiku se pak escrow může stát předmětem:
- právních výkladů,
- sporů o splnění podmínek,
- zdržení, které jde přímo proti smyslu escrow.
Transakční poradce jako escrow agent
Poradce zapojený do transakce:
- má ekonomický zájem na jejím úspěchu,
- je součástí jednání, která mohou být předmětem budoucího sporu,
- není neutrální stranou.
Escrow agent by ale měl stát mimo transakci, ne být její součástí.
Escrow není právní institut. Je to provozní nástroj.
Zásadní chyba v chápání escrow spočívá v tom, že je často vnímán čistě právně. Ve skutečnosti je escrow především:
- technický,
- procesní,
- provozní nástroj.
Když dojde na vydání obsahu z escrow, nejde o to, kdo má pravdu, ale o to zda je možné systém reálně převzít, sestavit, spustit a provozovat.
To vyžaduje:
- technickou validaci obsahu,
- kontrolu integrity,
- znalost buildů, závislostí a dokumentace,
- jasně definovaný proces vydání.
Co má splňovat správný escrow agent
Nezávislý escrow agent by měl splňovat minimálně tyto podmínky:
- Nezávislost
Není zapojen do transakce ani do smluvních sporů. - Technická kompetence
Rozumí obsahu úschovy, neukládá „jen ZIP soubor“. - Procesní jistota
Má jasně definované postupy pro převzetí, kontrolu i vydání obsahu. - Neutralita
Nezastupuje ani dodavatele, ani objednatele – chrání kontinuitu.
Právě proto se v evropských doporučeních i praxi stále více prosazuje model specializovaného escrow poskytovatele, nikoliv „vedlejší role“ v rámci právních nebo poradenských služeb.
Závěr: escrow jako součást řízení rizik
Escrow není formalita do smlouvy.
Je to pojistka kontinuity IT, která má fungovat v nejhorším možném scénáři.
A stejně jako si nenecháte:
- auditovat bezpečnost dodavatelem,
- provozovat zálohy bez testů,
nemělo by dávat smysl svěřovat escrow subjektu, který není nezávislý.
Deponest vznikl právě jako odpověď na tuto potřebu – jako technicky orientovaný, neutrální escrow partner zaměřený na kontinuitu, nikoliv na transakční úspěch.